就此, 我们建议对集团内各公司的注册资本认缴实缴情况进行梳理, 包括是否存在非货币财产实际价额显著低于认缴出资额的情形等, 并实时关注立法机关和执法机关的进一步解释, 以平稳完成对相关公司的出资、减资或注销登记。

       新公司法规定, 公司减少注册资本, 应当按照股东出资或者持有股份的比例相应减少出资额或者股份, 法律另有规定、有限责任公司全体股东另有约定或者股份有限责任公司章程另有规定的除外。

       为了满足新公司法的要求, 建议对相关交易文件中的回购条款进行审查。由于新公司法允许公司定向减资的例外情形必须是“全体股东另有约定”, 则部分股东与公司间约定的回购安排在新公司法下将存在无法执行的风险, 若实控人对公司的回购承担连带或补偿责任, 则可能导致实控人承担的回购风险增加。就此, 我们建议由公司及全体股东签署股东协议约定回购条款, 并明确实控人仅“以发生回购时所持有的公司股权为限”承担回购责任, 并明确将实控人所持公司股权之外的其他财产排除在责任范围之外, 以保障实控人的权利, 实现风险隔离。提请注意, “以公司股权为限”与“以公司股权价值为限”存在差异。实务中通常认为“以公司股权价值为限”系指实控人应以其持有的股权对应价值为限承担金钱债务, 然而缺乏股权价值的明确量化标准可能导致各方在理解上出现重大分歧。在执行阶段, 执行范围或将并不限于实控人的特定股权, 实控人的其他个人财产也将属于回购责任承担范围。

       根据新公司法的修改, 公司股权转让规则得到了进一步完善, 其中有四个关键点值得注意: 

       新公司法规定, 公司的控股股东、实际控制人不担任公司董事但实际执行公司事务的, 也应负有董事及高级管理人员的忠实义务、勤勉义务以及合理注意义务; 公司控股股东、实际控制人指示董事、高管从事损害公司或股东利益行为的, 与该董事、高管承担连带责任。

       目前尚不明确实控人执行何等具体公司事务将被认定为视同董事或高级管理人员而需履行忠实、勤勉等义务, 仍有待在实践中予以确认。

       新公司法的颁布对公司治理结构和决策机制调整主要如下:

       与现行公司法相比, 新公司法在允许股东查阅公司会计账簿的基础上, 进一步赋予股东查阅公司会计凭证的权利会计账簿、会计凭证。股东还可以要求查阅、复制公司章程、股东名册、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东查阅前述材料, 可以委托会计师事务所、律师事务所等中介机构进行。对于股东要求查阅公司全资子公司相关材料的情况, 同样适用以上规定。

       前述可供公司查阅的公司材料中可能包含公司的商业机密和重要资料。因此, 我们提请公司加强内控制度, 及时梳理归档会计凭证等文件, 并与股东或其委托的中介机构明确约定相应的保密义务, 确保公司机密信息的安全和保护。

       新公司法进一步加强了公司董监高的责任, 包括明确董事为公司清算义务人; 并详细规定了董事和监事的忠实、勤勉义务。明确忠实义务为应当采取措施避免自身利益与公司利益冲突, 不得利用职权牟取不正当利益; 勤勉义务为执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意。

       同时, 新公司法完善了对董监高参与关联交易、谋取公司商业机会或涉足同业竞争的限制规定。在关联交易方面, 其规范主体从董事和高级管理人员扩展至监事; 其适用范围扩大至公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用关联关系损害公司利益。关联交易还涵盖间接交易, 即包括直接或间接与公司订立合同或进行交易的情形。此外, 新公司法增设了关联交易报告制度并规定了董事回避表决权的规则。